淺談先訴抗辯

      各位是否還記得先前文章中有提及保證人與連帶保證人之差別呢？(文章連結http://www.awesome-college.com/27861244592041521033360281.html)

        相信各位若有需簽訂保證人條款或其他合約時，針對「放棄先訴抗辯權或拋棄先訴抗辯權」等語詞並不陌生，但究竟何謂先訴抗辯權？
 
先訴抗辯權
 
        所謂先訴抗辯權，依我國民法第745條規定：「保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償。」意即若主債務人有足夠能力清償債務，債權人只能向主債務人請求履行，不能直接向保證人做請求。
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        舉例來說，小明積欠曉華一百萬元帳款，於借貸合約中明定由小花擔任小明之保證人，若今日曉華欲向小明請求償還一百萬元，需曉華求償無果，用盡所有合法救濟手段之後，才得向小花請求清償一百萬元之債權。
   
        惟有關先訴抗辯權之行使，保證人雖得於訴訟上或訴訟外行使，然僅能據此暫時拒絕清償，並無法否認債權人之權利；只要債權人就主債務人財產強制執行而無效果後，保證人就無法再主張先訴抗辯權。
 
拋棄先訴抗辯權
 
        就實務上常常看到「放棄先訴抗辯權或拋棄先訴抗辯權」等語詞，究竟先訴抗辯權是否可被拋棄？
 
        依我國民法第746條之規定：「有左列各款情形之一者，保證人不得主張前條之權利：
        一、保證人拋棄前條之權利者。
        二、保證契約成立後 ， 主債務人之住所、營業所或居所有變更，致向其請求發生困難者。
        三、主債務人受破產宣告者。
        四、主債務人之財產不足清償其債務者。」   

        由上述法條之內容我們可得知，保證人得依第一款之規定拋棄先訴抗辯權。須注意的是，保證人之先訴抗辯權一經拋棄，先訴抗辯權隨即消滅，保證人不得再行主張，債權人可先對保證人逕行追訴並為強制執行。至於拋棄之方法，書面或口頭皆可為之。

        因此，提醒各位朋友，下次在簽訂合約擔任保證人時，是否確定同意放棄先訴抗辯之權，以免因不了解條文內容而使自身權利受損。

文/愛森學院
​2016/07/27

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